该行为是否构成盗掘古文化遗址罪？

　　来源：山西新闻网 山西日报 进入论坛手机读报

　　编辑同志：

　　我丈夫黄某涉嫌盗掘古文化遗址罪被检察机关提起公沂，据起诉书称：去年5月份，黄某与他人商谈寻古墓盗掘，后便伙同他人携带探杆、探铲来到省级重点文物保护单位的某古城遗址所属范围，在苹果园内探寻古墓葬。他们有的打孔探墓，有的掩埋探孔，有的放哨，待找到一古墓后便各自回家。第三日晚，他们准备在约定地点集合前往墓地盗掘时，分别被公安干警抓获。请问：黄某的行为是否构成盗掘古文化遗址罪？

　　芦娟娟

　　芦娟娟同志：

　　我国《刑法》第328条规定的盗掘古文化遗址罪，是指违反国家文物保护法规，盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址的行为。本罪的盗掘行为，即未经批准而私自挖掘毁坏又窃取；其犯罪对象，专指古文化遗址。根据来信，黄某等人的主观目的是盗掘古墓，而不是盗掘古文化遗址；在客观方面，黄某等人是利用探铲、探杆在古文化遗址所属范围探寻古墓，而不是探寻古文化遗址，故黄某等人的行为不符合盗掘古文化遗址的犯罪构成要件。需要指出的是，刑法第328条同时还规定了盗掘古墓葬罪，如果黄某等人探明的古墓是刑法所保护的具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，则应考虑行为人是否构成盗掘古墓葬罪。根据来信反映，司法机关并未委托有关部门对该墓葬进行鉴定。退一步来讲，即使该墓葬属于具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，但因黄某等人仅实施了探寻古墓葬的行为，并未对该古墓葬实施挖掘，故行为人属于犯罪情节显著轻微而构不成犯罪。根据来信，对黄某等人的行为，应当依据《中华人民共和国治安管理处罚法》有关规定给予处罚。

　　法律顾问 李一民

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