保健品新规部分条款疑与《商标法》冲突

　　保健品新规与商标法冲突？

　　律师称企业可以依法维权　国家药监局对此未作表态

　　《保健食品命名规定（试行）》实施一个多月引厂家质疑

　　一个多月前，国家药监局发布实施的《保健食品命名规定（试行）》在保健食品行业内部激起了不小的波澜。

　　昨天，距离《办法》实施已经一月有余，记者在北京各大超市和药店发现，按照新命名的规定，市场上销售的保健品违规的占到了一多半，且有一些是人们已经耳熟能详的老产品。

　　记者调查

　　“减肥茶”、“脑轻松”等四种类型保健品名称违规

　　昨天，记者比照《办法》中的命名要求，对市场上的保健食品进行了比对。

　　第一条，品牌名和通用名中不得使用人体组织器官等词语。记者在市场发现的“脑轻松胶囊”、“脑白金胶囊”、“脑力健口服营养液”和各种品牌的“养肝健肝茶”都出现了器官的名称。

　　第二条，不得使用明示或者暗示治疗作用的词语，不得使用功能名称及其谐音字或形似字，不得使用夸大功能作用的文字、与功能相关联的文字以及误导消费者的词语。市场上销售的带有功能名称的各种“减肥茶”、“舒畅通便茶”、“芦荟排毒胶囊”、“减肥胶囊”、“助眠口服液”被一网打尽，这里不乏许多知名的品牌，如“大印象”、“康尔瘦”、“静心”的系列产品。除此之外，还有使用谐音的“朴雪乳酸亚铁口服液”“芦荟清畅胶囊”等。

　　第三条，不得使用虚假、夸大和绝对化的语言：如“高效、速效、第几代”。市场上销售的“美国第二代V26减肥胶囊”、“第三代超级脂肪燃烧弹”等均出现了“第几代”的字样。

　　第四条，是在通用名的特殊要求中规定不得使用特定人群名称，市场上的如“曹开镛男士营养液”使用了“男士”特殊人群的名称。

　　通过对多家药店和超市的调查，记者发现，如果药监部门对市场上现有的保健品采取“更名”行动，减肥类和带有功能性字眼的保健食品会受到较大的冲击。

　　专家解读

　　企业为何迟迟没有更名？

　　既然5月28日《规定》就已经发布实施，为何市场上销售的不符合规定的保健食品还没有更名？记者专门采访了保健品研究政策专家，庶正康讯（北京）商务咨询有限公司的楚彩云女士。

　　楚女士告诉记者，本次出台的《规定》规定今后保健品名称由品牌名、通用名、属性名三部分组成，而不能再另起别的名称。现在市场上销售的违规保健品确实还没有更名，是因为一项新的法律法规实施后，对它生效前已经发生的违反新的法律法规的事实和行为，一般是既往不咎的。但是，保健食品是要每5年进行一次延续申请的，到那时，要想延续就必须符合新出台的规定。所以，目前，市场上还不会出现大范围的更名现象。而且企业也在等待国家药监局细则的出台。

　　厂家声音

　　质疑部分条款与《商标法》冲突

　　在采访中，记者还听到了厂家的另一种声音，《办法》中规定，品牌名不得使用外文字母、汉语拼音、数字、符号等，这与现行的《商标法》发生冲突，企业该如何是好？

　　记者了解到，如今在市场上销售的如“绿A螺旋藻胶囊”和“9快9减肥胶囊”等产品，

　　“绿A”和“9快9”都为产品的注册商标。如果遵照新规，这两个商标都不能使用。但是根据《商标法》规定，在注册商标中是可以出现外文字母、汉语拼音、数字、符号的。

　　中兆律师事务所的朱公卫律师告诉记者，企业不必担心，《商标法》是全国人大制定的法律，属于上位法，而国家药监局出台的《保健食品命名规定（试行）》属于行政规章是下位法。当两者发生冲突时，根据《立法法》的规定，下位法要服从上位法。当药监部门对企业的商标使用采取强制措施并影响到企业时，企业可以依据法律行使自己的权利。

　　那么对于这种“冲突”，国家药监局作何解释？记者本想就此事采访该局相关人士，但按照对方的要求发过去采访提纲半个月，仍不见回音。就此，朱律师认为，行政管理部门在出台行政法规时应该多与相关部门进行沟通，使规章尽量具有可行性，以减少给企业和消费者带来的不便。

　　市场影响

    企业大多观望呼吁药监部门给出缓冲期

　　保健食品的更名会给厂家带来怎样的命运？记者在采访中了解到，目前大多数企业对待改名采取了“观望”态度。一些企业表示，在接到药监部门正式通知之前，不会考虑更改名称。

　　汕头大印象保健品有限公司的工作人员向记者表示，早在2005年，药监部门就曾给企业召开过《保健食品命名规定》的征求意见会，在会上他们已经充分表达了企业的心声，“大印象减肥茶”是一个有着十几年投入的老品牌，如果一下子更名肯定会给企业带来不小的损失，毕竟一个品牌的经营不是一朝一夕的事情。他们希望药监部门能够给这些老企业一个缓冲期，如果名字真要改他们会支持，但要给品牌演变的过程。不过到现在为止，企业还尚未接到药监部门关于更名的任何通知。

　　“芦荟排毒胶囊”的生产厂家山西德元堂药业市场部的姚先生告诉记者，他们的这个产品也有着10年的经营历史，虽然“排毒”二字不符合新出台的《办法》，但在药监部门没有具体动作出台之前，他们还没有考虑过新的名字。