上海检法《研讨会纪要》这一规定引发激烈反响

　　国家工作人员受贿用于公务支出是否可以从宽？原来并非热点问题，但上海高院、上海检察院的一次研讨会和一个会议纪要，却使这一问题引发激烈反响。

　　近日，上海高院刑二庭、上海检察院公诉处共同召开商业贿赂犯罪法律适用问题研讨会。会议形成的纪要规定：行为人利用职务上的便利非法收受他人财物，私自将财物用于公务支出的，一般应认定相应的受贿犯罪，可酌情从宽处罚。

　　有评论认为，商业贿赂是典型的犯罪行为，将贿款用于公务活动，即便可认定，但从法理上看，也不可作出“从宽处罚”的基本判断。行为人利用职务上的便利非法收受他人财物，私自将财物用于公务支出，既然依法认定受贿犯罪，给予“酌情从宽处罚”，到底合不合法？

　　甄别：量刑宽松不影响定罪

　　“上海这样做，我倒觉得是一种科学的做法。”北京师大刑事法律科研院常务副院长卢建平认为，上海出台的纪要应称为是一种政策。从某种意义上说，也算是一种政策上的调整，在处罚时达到宽严相济。

　　在国家严厉打击商业贿赂的形势下，上海出台的这个纪要，是否会与国家现行的法律产生抵触？卢建平说，这要分开来看：“从形式上看确实有抵触。但在司法实践中，这样更便于掌握尺度，符合法律精神。对过于刚性的法律，具有调整作用。该严的严，该宽的宽。”卢建平认为，只要行为人没有主观故意，案发或被检举前退还行贿人的，可从宽处罚。

　　中国政法大学刑法学教授曹子丹认为，利用职务上的便利非法收受他人财物，这种个人占有的行为就是受贿。以后不管是送人或上缴集体，在处罚问题上不影响以前行为的性质。“有人认为，把受贿的财物交出来了，就不算犯罪，显然从法理上是行不通的，但在处罚轻重上可予以考虑。”曹教授举例说，小偷偷人家的东西，然后又送回去，可以考虑对他从轻处罚，但盗窃罪已定性。

　　对贪官污吏要严惩不贷，这是一贯的政策。但受贿来的钱没有据为己有，而是用于公务或公益事业，司法机关从宽处罚，“这是一种合乎情理的一种考虑，当然老百姓可能不会满意，认为这是给他们减轻罪责。”卢建平说。

　　影响：主动受贿会否增多？

　　上海纪要的出台，会不会导致一些公务人员利用职务之便，以公务和公益的名义而主动受贿呢？卢建平表示，不管什么目的，收取他人的财物就是受贿。即使全部用于公务或公益事业，只能在量刑时减轻处罚。所以，不大可能出现主动受贿增多的现象。

　　有一种情况不同，比如某官员贪污10万元，听到风声后赶紧用于公务支出，是否也可在定罪时从宽处罚？对此，卢建平回答说，这种情况就要从主客观方面进行考虑。假如有证据证明他是在事情败露，司法即将介入调查，紧急处置这笔钱，那么罪责就不应减轻。需要注意的是，官员将受贿的钱，名义上用于公务，却开了发票又到单位报销了，这样，受贿罪就变成贪污罪了。

　　释疑：被迫受贿应减轻处罚

　　合肥某三甲医院一位医生，多年来无法拒绝患者的红包，便以匿名方式全部汇给希望工程，资助贫困学生读书。卢建平指出，这种被迫受贿的现象应从轻处罚。

　　被迫受贿也是一些窝案形成的重要原因，案发后，对被迫受贿者，也可考虑从轻处罚。“有时受贿是一种无奈，”卢建平说，“一个班子，人家都收了，你一个人不收能行吗？比如一把手说每人一份你就不要推辞了。”这种情况属于轻的，而有时受贿具有强迫性，你不收还可能遭到威胁。“假如金额很大，你不收，他们会用匿名电话警告你，‘你不收是不是想把我们都弄进去？有一天事情败露了，你想作证人？’”

　　据法制早报（短信代码：42190501）

　　相关案例

　　先贪后捐湖南两案一波三折

　　7月27日，缓刑期内的湖南新田县原教育局长文建茂再次被逮捕。作出再审决定的是湖南省高院，同日被捕的还有湖南临湘市副市长余斌。两案共同特征是，二人均先贪后捐并以此折减受贿款，并因此获得缓刑。两人再次被捕的直接原因在于，此案经媒体报道后，引起司法界和理论界广泛关注。

　　减除捐款教育局长改为缓刑

　　2004年9月，身为教育局长的文建茂称：“我向来清正廉洁，不赌博，不打牌。”3天后，他因受贿事发被“双规”。2005年8月17日，新田县法院刑事庭一审判决，认定文建茂受贿109300元，受贿罪成立，判处有期徒刑5年。3月后，永州市中级法院作出二审判决：文建茂实得贿赂款44400元，且为自首，判处有期徒刑3年，缓刑4年。

　　一审判决书中认为受贿款不能减除的理由是：“文建茂擅自用自己私人掌握的钱财扶贫帮困、社会赞助等行为，没有经过组织程序，属个人行为，且被告人的受贿行为已实施完毕，其赃款去向并不影响受贿罪的构成，故这些款额不能抵扣其受贿数额，但可作量刑情节予以考虑。”而在二审判决中，则将用于公务、捐赠和上交局财会室的34000元扣除，认定“可从其受贿金额中予以扣除，不以受贿论处。”

　　贿款扶贫副市长也获缓刑

　　因先贪后捐，文建茂受贿案再审并非孤例。7月中旬，湖南省岳阳市检察院收到省高院的《再审决定书》，要求再审余斌案。

　　曾被媒体关注的“以捐抵贿副市长”余斌案早于文建茂案，检方提起公诉时的金额是225000元，余斌称其收受的钱财中有154700元已用于公务开支及扶贫等。最后，法院判决认定95000元属于受贿，余斌获缓刑。

　　余斌案原公诉人之一韩晓雷表示，受贿所得用于公务和扶贫一说，余在检察机关侦查阶段仅提过一次，“余斌当时并没有将所谓154700元用于公务支出、扶贫等讲清楚。”欣华