质疑:花花公子是贬义,为啥就能注册成
流氓兔到底有多“流氓”?
流氓兔有哪些“流氓行为”?
专商投资咨询有限公司的另一位商标代理人赵淑瑞认为:“流氓兔最初来自网上流传的flash动画。他有时候有点耍赖,有时候也会见义勇为。这只小兔子有着自以为是的性格,在弱者面前很强硬,在强者面前很软弱,这样的性格有点搞笑、搞怪、无厘头,也很可爱。”
流氓兔之父金在仁在接受媒体采访时,自述流氓兔的名字(mashimaro)来自于棉花糖的英文marshmallow,意在小兔浑圆白胖的样子就像棉花糖一般。
小兔的官方网站,可以看到金在仁创作的风靡一时的flash动画。
小兔心眼不坏。当它的朋友小狗满心希望拿到一个桃子当圣诞礼物,打扮成圣诞兔的小兔屁股扭扭,把自己的屁股打扮成桃子的样子。
小兔爱搞怪。跟熊家父子一起赏月时,原本花好月圆气氛浪漫,小兔看到月亮里的玉兔在捣药,便有模有样地拿起马桶棍捣起马桶来。
小兔会变身。老是撅起圆屁股捣蛋的小兔,一转身就把它肥硕的屁股变成一只狗头,耍得猪警察团团转。
这样看来,小兔最“流氓”的一面就是喜欢拿屁股当武器、把马桶棍当道具。“难道说这些有点另类的行为就是流氓行为?”赵淑瑞说。
同是贬义,为何花花公子可以注册?
安晓地曾经在法庭上为他代理的“流氓兔”这样辩护:“为什么同为贬义词的花花公子可以注册商标成功,流氓兔就不行?何况流氓兔这个词不是贬义的。”
中国政法大学民商法学副教授刘智慧回应说:“花花公子不像流氓那个词。花花公子反映一种状态,没有到达法律规定的最低底线,也许有人希望成为、有机会成为花花公子,因为那是一种有了经济背景后才有可能成为的一种人。但流氓不是这种情况。”
中国人民大学法学院知识产权法教授刘春田的解释又是这样的:“花花公子有多种解释,比如好玩、寻花问柳,本身它(playboy)是一个名牌,这个词有点调侃的、轻松的意思。流氓这个字眼太不含蓄了。”
两位法律界专家给出了不同的答案和理解。
“mashimaro流氓兔”为何能过初审?
说起这件事,更让安晓地觉得可气。“我们没有注册成功,却发现浙江的一个人注册‘mashimaro流氓兔’通过了国家工商局的初审。”安晓地翻开工商局的《商标公告》,“如果公告三个月内,任何人没有异议,这个申请的商标就能注册成功了。幸亏我们发现了,不然会被他人抢注。”
商标评审究竟是怎样的流程,为什么同一个名称有不同的命运?
一位熟悉商评委评审流程的商标代理人说:“商评委在审理一个案例的时候,会由3-5个人组成一个合议组,实际上大家都很忙,仅由一个审查员来主审。在合议会上,由这位主审人员介绍一些情况,其他人提出意见。实际上,如果主审人员没有看透案子或者他个人标准有误,这样就可能出现问题。”
在刘智慧看来,问题的关键在于:“不同的审查员处于的不同历史背景中,对流氓兔认同的观念不同。这是一个主观判断的问题。”
专家:是否判了流氓兔“思想罪”
在流氓兔注册商标遇挫的过程中,可以看到,商评委的评审是建立在主观判断、缺乏有力的事实证明基础上的。这样的裁决是不是相当于给这只小兔子判了一个思想罪?
中国人民大学刘春田教授(以下简称刘)与记者作了以下讨论。
是否诱导不良影响不宜一概而论
青年周末(以下简称“青周”):您个人认为流氓兔会诱导什么不良影响?
刘:我认为认识和判断是多元的。比较年轻、现代一些的人,可能会觉得无所谓。商标不过是一个记号,它在消费者眼中不过是一个记号,是传递和区别商品与服务来源的记号。执法和司法活动是人的活动,个性是不可避免的。这种个性必须局限在法律所允许的范围内。
我个人觉得,流氓兔一词用于商标,起码是不雅的。问商标能诱导什么,是对商标功能的误解。商标本来就不具有其他诱导功能。我们总不能说,看见菜刀的图案就诱导杀人?面对流氓兔三个字的商标,每个人的感觉肯定不一样。
判断不良影响无客观标准
青周:商标法中所规定的不良影响是否有具体的标准?
刘:没有客观标准,也无法制定出客观标准。这由主管注册登记的部门决定。该部门的工作人员,他们受过专业训练,具有大体上感觉这个标准的专业认识水平。如果当事人和行政管理部门意见发生分歧,可以继续走司法程序。最后的结果是不是一定符合法律的标准,也是见仁见智。
青周:依据民事法律原则,没有损害发生就不承担法律责任,在流氓兔没有产生这种损害的时候,这种审判结果是否不符合法律精神?是不是不够讲证据?
刘:这种判断是凭着审查员的经验,根据法律和公认的一般道德的理解做出的认定,它本身就是主观的,不需要证据。不同审查员的理解会随着社会生活的改变,有不同的判断。但是大体会找到基本相同的感觉。
商标不注册也能用,必须符合法律
青周:算不算给它定了一个思想罪?
刘:不算。审查工作的水平就体现在会不会带来这种后果,他的判断是可能性而不是现实性。就像专利的审查标准,有三性,新颖性是客观的、创造性是主观的、实用性是未知的,所以说判断是主观的。
青周:对于仅限于可能的不良影响,能不能等到它产生实际不良影响时再拒绝它的注册?
刘:一个商标不一定要注册,不注册也可以使用,但不排除别人。如果你去申请,政府必然做一个审查,一些文字和图案是明显不能使用的。如果未注册商标违背商标法,不但禁止使用,还要课以相应的法律责任。
调查:八成消费者认为“流氓兔”不流氓
记者在街头调查和网络调查中,共有52人接受调查,其中近八成人认为流氓兔注册为商标不会带来不良影响,九成人在看到流氓兔三个字时联想到的是卡通形象,七成多的人会为小孩购买流氓兔商标产品,另外,有近四成的人认为流氓的含义不仅限于贬义、也包含搞怪等中性含义在内。
1你怎么理解流氓这个词汇?
A 贬义词。撒泼、耍赖、无业游民。总之不是好词。(50%)
B 中性词。有点搞怪、调皮、无厘头。(14%)
C 认为以上含义都有。(36%)
2 看到流氓兔三个字,你能想到什么?
A 可爱的卡通玩具 (93%)
B 流氓呀,不是什么好词 (0%)
C 流氓兔?我不知道这是什么东西。(7%)
3你觉得流氓兔有什么不好的行为吗?
A 没觉得。它很可爱。(29%)
B 有一些行为挺不雅。 (14%)
C 我只知道他的卡通形象。不知道它有什么行为。(57%)
4你觉得“流氓兔”注册为商标会带来什么不良影响?
A 这没什么 (79%)
B 会模仿它的搞怪行为。(0%)
C 会让我觉得“流氓”是个好词。(21%)
5 你感觉流氓兔和蜡笔小新哪一个卡通形象更“流氓”一些?
A 流氓兔 (21%)
B 蜡笔小新 (36%)
C 他们差不多(43%)
6如果你家有一个小孩,你会给他买那个“流氓兔”为商标的产品吗?
A 会呀。我觉得那个小兔子很可爱。(71%)
B
不会。这个名字太不雅了。我怕把我的孩子带坏。(29%)
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