“走出去”，中小企业如何规避风险（专访）

　　由于了解不深，很多企业在境外上市先后遭遇了这样或那样的司法问题。记者就此专访了北京北斗鼎铭律师事务所资深律师顾彦滨。

　　上市前需知己知彼

　　《国际金融报》：对于计划境外上市的境内企业，需要预先做好哪些工作？

　　顾彦滨：在实施企业境外并购/投资以及境外上市前，企业应根据自身性质特点，完成中国有关境外投资和上市的法律要求与程序，如外汇管理75号文（《关于境内居民通过境外特殊目的公司境外融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》）和10号令（《关于外国投资者并购境内企业的规定》）等，涉及国有资产的还要完成相关的特殊要求与程序。

　　同时，还要做好法律和财务上的尽职调查工作。由于忽视了该程序或为节省费用，而没有安排尽职调查工作，往往可能遗留潜在的债务和诉讼风险。

　　如国内A企业在收购某美国壳公司时，在完成了绝大多数州法院的法律诉讼调查工作时，因时间关系，没有对剩余的几个州作相应调查，结果在交割完成后发现了未了结诉讼。虽然按照股权收购协议，该企业可以寻求原壳公司股东承担相应责任，但企业不得不面临着一场在国外与壳公司股东的诉讼，使公司上市后拟进行的护盘造市等工作受阻。

　　模式选择不能一知半解

　　《国际金融报》：很多中小企业选择通过DPO（自我公开发行，即小型版的ＩＰＯ）或者APO（融资型反向收购）模式实现美国上市的目的，其中潜在哪些风险？应如何规避？

　　顾彦滨：在美国DPO上市模式中，企业往往通过包括中介机构在内的途径，认为向美国证券交易委员会（即SEC）提交相关材料并通过审核后，很快即可通过NASD（美国全国证券商协会）申请到交易号后进行交易。

　　事实并非如此。境内B企业在回复了SEC瑕疵函并获得批准后，本以为很快即可进行交易，但通过造市商提交FORM211（表格）后已经4个月了，还没有获得交易号，而企业已经对有关投资人承诺在两个月即可交易，从而处于非常被动的境地。

　　实际上，OTCBB（美国场外电子柜台交易系统）负责受理申请的人，包括部门领导WORM先生在内只有5人，而2006年提交的申请超过了1400份。因此，在获得批准的时间预测上，要留有充分的余地。

　　另外，在美国APO模式中，一定要与如PIPEs基金/投资人等达成共识，以确保借买壳上市的同时，实现融资的目的。境内C企业，花了近千万人民币的费用上市后，却没有实现融资目的，每年还要花费巨额费用进行维持，最终不得不将其公司予以转卖。

　　后期服务需提前锁定

　　《国际金融报》：企业成功上市后需要规避的风险主要有哪些？

　　顾彦滨：如信息披露、锁定相关服务是企业上市后特别需要注意的两个方面。如境内D企业在上市后，把通过电子方式进行信息披露的工作，交给了境外中介机构，而在某一项必须进行信息披露的事项进行披露时，该中介在规定的时间内忘了进行提交，而导致留给监管机构不良记录，而再有一次类似情况将会导致该企业的摘牌。

　　财务方面，境内P企业在与其财务顾问签定委托合同时，将企业上市后融资和护盘造市等工作全部交给了该顾问去完成。企业上市时花了1000多万人民币，但该财务顾问给出了种种理由，而不再提供后期服务。

　　有鉴于此，企业在签定这种一揽子服务合同时，除了财务顾问的承诺外，最好先期锁死相应的基金，并对为其提供服务的各专业机构/团队有一定的了解。这样，才能确保财务顾问的承诺得以实现。