察之贵精 拟之贵似

　　根本就不存在没有法律的自由，也不存在任何人是高于法律之上的。一个自由的人民，服从但不受奴役；有首领但没有有主人；服从法律但仅仅是服从法律。共和国里对于行政官所设下的全部障碍，都是为了保障法律的神圣堡垒的安全而建立立的。

　　——法让·雅克·卢梭

　　让·雅克·卢梭(1712———1778)，法国著名启蒙思想家、哲学家、教育家、文学家，出生于瑞士日内瓦一个钟表匠的家庭，是18世纪法国大革命的思想先驱，启蒙运动最卓越的代表人物之一。在哲学上，他强调人性本善，信仰高于理性。在社会观上，卢梭坚持社会契约论，主张建立资产阶级的“理性王国”；主张自由平等，反对大私有制及其压迫；提出“天赋人权说”，反对专制、暴政。主要著作有《论人类不平等的起源和基础》、《社会契约论》、《爱弥儿》、《忏悔录》等

　　察之贵精 拟之贵似

　　——简评《美国刑法规则与实证解析》一书赵秉志

　　目前，国内有关美国刑法的专门著述与译著相对较少，从学术的角度而言，这些论著大多从基本原理和理论层面上触及对美国刑法体系的宏观性认识。在这种背景下，可以说，我们对美国刑法体系只能止于一种感性的理解与认识，对于专门从事刑法理论研究的学者而言或可从中得到一些启发，并借鉴其中一些理论拓展自己的研究视野，但这种作用对于司法实务而言却是微乎其微的。在实践中，我们的法官可能无法通过这些著述真正了解和认识美国刑事审判的精髓所在，特别是美国法官认识、判断每一个案件的思路及思考方式、对待每一份判决的逻辑推理、严谨分析及客观结论。已由中国法制出版社出版的北京师范大学刑事法律科学研究中心王秀梅教授等撰著的《美国刑法规则与实证解析》一书，其立意与着眼点正在于此，而且填补了国内研究领域的空白。美国刑法规则经历了长期的发展与嬗变，已经从普通法传统模式的笼罩中逐渐蜕变出来，而且融合、吸收了大陆法系制定法的优点，并形成自身所独具的一种风格。这种特色在美国刑事审判中全部得以展现，而且对我国审判制度的改革与发展大有裨益。

　　该书充分展示了美国刑法与判例的风格与模式，它并不像我们所想象的那样，是一种“纯粹”的普通法或者判例法模式。尽管判例是美国刑事司法的重要组成部分，但是，成文法已成为美国刑法的发展趋势，并占据重要地位。不仅如此，美国刑法也不像我们先前所想象的那样没有理论和规则，相反，美国刑法不仅有理论，而且与大多数国家刑法典的规定体例、内容大体相同。

　　以《美国模范刑法典》为例，该法典全文共分总则、分则、处遇与矫正、矫正组织四个部分。在总则部分规定了适用于分则规定的每个具体犯罪的基本原则，诸如，责任原则、辩护原则和不完整犯罪的原则等；在分则中则规定了每个具体犯罪的定义，其中包括侵犯人身犯罪、侵犯财产犯罪等；在处遇与矫正部分中规定了缓刑、假释、罚金、短期自由刑和长期自由刑等；在矫正组织部分规定了假释委员会、机构的管理以及缓刑与假释的不同等内容。《模范刑法典》这四部分的有机结合同大多数国家刑法典一样，为法官、律师，当然在美国还有陪审团，构筑了评估和确定刑事责任的分析结构：第一，行为人的行为是否构成犯罪？第二，即使行为人的行为确实构成犯罪，是否存在什么特殊的原因说明该行为在这种情况或者依据这些事实不应视为犯罪？第三，即使行为人的行为构成犯罪或者属于不正当行为，行为人是否因此就应当受到谴责？行为人是否应当承担刑事责任和处罚？由此可见，在“罪、责、刑”分析的思路上，美国刑法与我国刑法和其他国家刑法规定的大体相同，而美国刑法更突出其实用性的特点。

　　孟子曾说：“徒善不足以为政，徒法不足以自行”，其意是指“‘善’和‘法’都必须‘待人而行之’或‘待人而用之’”，强调法律实际推行和应用的关系。美国刑法在推行与应用上与我国刑法的适用也有不尽相同之处。以“量刑”为例，我国法官在应用刑法中严格依照“罪责刑相适应”、“有法必依”的执法理念，法官的裁量权受到法律规定的严格约束；而美国法官在适用刑法进行“量刑”过程中，凭借自由心证，从刑罚个别化思想出发，将其自由裁量权发挥得淋漓尽致。

　　该书试图将这种“淋漓尽致”通过对美国刑法适用基本规则的介绍，通过法官运用这些规则对真实的典型案例审理过程中的生动分析和推理，鲜明地展现美国刑法总则所蕴涵的指导美国刑事司法基本规则的全貌，同时生动地展现美国刑法的推行和运用。这种模式不仅对我国司法实务工作者具有一定的启发作用，而且对我国审判制度的改革与发展具有参考意义。读者可以通过该书的生动文笔，以及美国司法判决深入、细致的论理分析去领略美国法官的风采，领略美国刑法的发展脉络。