资料链接：从1993年起，杨蓉通过安徽华安证券公司六合营业部陆续买了90多万元的股票。其间，杨蓉移居安徽合肥，其股票账户处于“睡眠”状态。2007年2月，杨蓉得知，自己账户上原先持有的股票已被卖空，证券公司员工彭某取走自己的交易结算金50多万。
2007年4月，杨蓉起诉华安证券，认为证券公司应对自己的损失承担相应的责任。证券公司称，这是彭某的个人行为，与公司无关（案件事实详见本报8月8日报道）。
杨蓉的个案在客户与证券公司的纠纷史上，既不是开始，更不是结束。人们关心的是，在此类案件中，证券公司是否应承担连带责任？客户受到的损失能否得到赔偿？证券公司员工应负何种刑责？带着这些问题，记者近日采访了相关法学领域的专家。
一、盗买盗卖股票、盗取交易结算金，不构成挪用资金罪 记者：杨蓉诉华安证券一案人们比较关心的是实施盗买盗卖行为的公司员工该负何种刑责，刑法学专家的意见中提到挪用资金罪，按照法律的规定，行为人挪用资金挪用的是本单位的资金，那么，客户的结算交易金是否属于公司的资产？
王保树（清华大学法学院教授）：当然不属于。客户的资金与证券公司自有的资金是要分开管理的。客户的交易结算金与股票是其个人财产，与证券公司无关。证券公司只是接受客户委托，按照客户的要求，代理客户买卖证券。委托，并不转移财产所有权。
记者：也就是说，客户的资金是要单独立户管理？
王保树：是的。要保护客户的交易安全，这是很浅显的道理。以前很多人不了解这一点，在证券公司破产或清算时，就把客户的股票、交易结算金也算在破产财产或清算财产中，甚至在向法院申请强制执行时，法官也没意识到客户的股票、交易结算金是属于客户的私人财产。经过这么多年的实践，人们已开始慢慢接受这一观念。
记者：所以说，行为人提取客户资金的行为，并不可能构成挪用资金罪？
王保树：提取的是个人的资金，怎么可能构成挪用资金罪？只能从盗窃罪这一类罪名上来考虑。这其实是一个刑民交叉的问题。现在刑法学界开会，也开始邀请我参与讨论，比如判断一个人的行为是否是诈骗行为，有时也要借助民商法。
二、不能因为举证难就把举证责任推给证券公司 记者：杨蓉诉华安证券一案目前启动的是民事程序，作为原告，杨蓉要证明其股市交易密码是被他人盗取，且自己对此无过错。在学界有部分学者认为股民处于弱势，建议在此类案件的民事诉讼中引进举证责任倒置制度，让证券公司来承担证明责任。
许身健（中国政法大学副教授）：在我国的现行法律中，并没有规定可以对盗买盗卖股票此类案件实行举证责任倒置制度；不能因为举证难就把举证责任推给证券公司。举证责任的分配讲求公平性，只在一些特殊的案件中实行举证责任倒置制度，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条规定了八种可以适用举证责任倒置制度的案件，包括高危作业、环境污染、医疗事故等；也就是说举证责任倒置必须有法律的规定，法官不可以在诉讼中任意将举证责任的分配加以倒置。
记者：受害客户往往是在损害结果出现之后，才惊觉自己的交易密码已被他人通过某种方式获知并使用，要他们根据“谁主张，谁举证”原则证明一个连自己都不大清楚的事实，这本身就是一个不大可能的事情。
许身健：作为客户，原告在证券公司面前并不一定处于弱势，出证质证是一个相互推进的过程，原告可以基于与被告之间的合同关系，提出被告没有适当履行密码保管义务，导致密码被他人获知；同时，由被告来反证自己已履行了管理义务。在出证质证的过程中，对双方所提供的证据的证明力的大小，法官自有一个定夺。
三、证券公司是否负有赔偿责任？ 记者：杨蓉诉华安证券，主要是因为彭某在华安证券的资金柜台凭借密码、彭某本人身份证与签名把账户资金取走，杨蓉认为华安证券在没有认真核对相关证件的情况下，让彭某把钱取走，是管理上的失职，应对自己的损失负赔偿责任。请问董老师您怎么看？
董安生（中国人民大学法学院教授）：这个案件的法律关系非常复杂，在缺乏更详细的材料的情况下，很难判断证券公司是否负有赔偿责任。
记者：需要哪一方面的材料才能认定证券公司是否负有赔偿责任？
董安生：可以用来判断证券公司是否有过错的材料。如果证券公司是故意的，也就是在明知的情况下授意员工行为的，应当负赔偿责任；如果证券公司是过失，在客户也有过失的情形下，二者构成混合过错，则须根据具体的案情来确定证券公司的责任承担。
记者：目前，理论界对盗买盗卖股票案的损害赔偿金额提出三种计算方案，一是以投资者原始投入计算；二是以非法买卖开始到案发时的平均价计算；三是以非法买卖开始到审结时的最高价计算损失。您的意见呢？
董安生：我不认同这些方法，不同的案件可能有不同的赔偿方案。要根据事实具体地讨论。
记者：那类似本案的事件可能采用哪些方案？
董安生：既然是证券公司盗买盗卖了客户的股票，那就让它补足吧，补足客户原先持有的股票。
王保树：股票盗买盗卖案的损害赔偿金额计算是一大难题，在国外也弄不清。这类案件，目前也许只能参照我国民事损害赔偿的相关规定来处理。
《变形金刚2》送票！
