“首例性骚扰判刑案”曝盲区 判决书没提性骚扰

　　“性骚扰”案仍存在较多盲区

　　■只有倡导性规定，没有性骚扰界定

　　国内法律首次涉及性骚扰，是2005年修订的《妇女权益保障法》。

但为什么对性骚扰没有具体界定？《青年周末》对话了《妇女权益保障法及修订案》的起草专家、中国法学会婚姻家庭法学研究会会长、中国政法大学教授夏吟兰。

　　青年周末： 为什么《妇女权益保障法》在引入“性骚扰”这个词时，没做明确界定？

　　夏吟兰： 当时修订法案的时候，我们专家们也讨论过这个问题，但最后并没有达成一致，主要是因为“性骚扰”的界定确实比较困难。语言、行为、图像或者短信都有可能构成性骚扰，但是性骚扰的很重要的前提是被骚扰的人不愿意，即违背对方的意志，这个比较难以界定。

　　青年周末： 关键是“意志”难以界定？

　　夏吟兰： 对，比如说通过手机发的黄段子，我不知道你是否愿意，有时接的人觉得无所谓，但是有的人可能就不愿意收到这样的短信，他会觉得这对他是一种伤害。你说这算不算性骚扰呢？在这些具体情节上，哪些属于违背他人意志的，哪些不是，专家有不同意见。当时从立法角度不想一步到位，所以只是作了一个倡导性的规定，‘禁止性骚扰’，而没有对什么是性骚扰界定。”

　　■预防职场性骚扰，尚无专门规定

　　性骚扰分为工作场所的性骚扰和公共场所的性骚扰，前者也就是我们常说的职场性骚扰，对于职场性骚扰的预防一直被认为是一个难题。国外的法律在这方面有什么值得借鉴的经验呢？

　　青年周末： 国外在法律上对“性骚扰”有非常明确、详细的界定吗？

　　夏吟兰： 有很多国家确实有专门的反性骚扰方面的法律，他们的规定很明确，但是也有的国家尽管没有很详细的界定什么是性骚扰，比如欧盟对性骚扰的定义就比较宽泛，欧盟委员会在2003年5月曾经这样定义性骚扰：以对方非自愿的身体上或语言上的有性含义的进攻性行为，造成损害对方尊严、名誉，给对方心理造成恐慌、敌意、耻辱的后果。

　　青年周末： 这么宽泛的定义是不是对控制性骚扰行为起不到什么实际作用了？

　　夏吟兰： 不是这样的。尽管欧盟对性骚扰的界定比较宽泛，但是它在预防性骚扰方面有一套非常有效的办法。职场性骚扰更多的是占有优势地位的人对他的下级的骚扰，所以欧盟规定，一但有性骚扰的行为发生，哪怕这种行为不是上级对下级实施的，只是发生在普通员工之间，老板也要承担责任。这样的话，老板就会想尽办法来预防性骚扰，以避免自己遭到起诉。而在咱们国家，目前尚无此类的成文有效预防办法。

　　青年周末： 就是说要制定成文的规则？

　　夏吟兰： 对，就是通过制定这样的规则，明确用人单位必须承担的责任。既然老板是有责任的，那他就会想尽一切办法不让这些事情发生，采取一系列措施来预防性骚扰。比如说一个新员工来到工作单位，你必须告诉他哪些事情你能做，哪些事情你不能做，其中就包括哪些事情是属于性骚扰的；有的地方规定老板要见女下属，必须开着门；再比如规定办公室里不能悬挂裸体照片，否则就算是性骚扰，因为它可能会影响到别人；如果饭桌上有人讲黄段子，有人指出来你不能再讲了，如果他继续讲的话，就会构成性骚扰，马上就可以起诉他。

　　减少性骚扰行为发生的重点其实在于预防，“用人单位应当采取措施防止工作场所的性骚扰”是减少性骚扰行为发生的关键。

　　■应对性骚扰，没有一整套程序

　　青年周末： “用人单位应当采取措施防止工作场所的性骚扰”虽然已经写进了我们国家的《妇女权益保障法》，但是好像并没有像欧盟那样发挥真正作用，这是为什么呢？

　　夏吟兰： 这就是欧盟在性骚扰立法方面另一个值得我们借鉴的方面，它有一套完整的程序，明确了各个环节所必须承担的责任。在欧盟，一般而言，职工所在的机构会有一个防止性骚扰的部门，如果他认为别人对他进行了性骚扰，他可以首先跟这个防止性骚扰的部门反应，如果没有奏效，他可以向上级反应，如果还是没人管，他就可以到法院去起诉。而一但法院认定性骚扰成立，所有的部门都会因此承担法律后果，因为他们都是有责任制止性骚扰的，没有制止的话就要承担相应的责任。而我们没有这样一个完整的责任链条。

　　■没办法对性骚扰定罪量刑

　　青年周末： 目前我国除了《妇女权益保障法》，其他法律法规没有关于性骚扰的规定？

　　夏吟兰： 目前只有《妇女权益保障法》对性骚扰作出了明确规定，所以还没有办法对性骚扰进行定罪量刑。公民可以通过要求民事责任来保护自己的权益，因为这涉及到自己的人身权利。如果情节严重，触犯《刑法》，就构成性犯罪了。

　　青年周末： 对于前不久的“经理强吻新员工被判拘役”一案，法院的判决并没有提到“性骚扰”，而是引用了《刑法》中的强制猥亵妇女罪，您怎么看这个判决结果？

　　夏吟兰： 这案子要是在国外，肯定会被认定为性骚扰。如果这个案子立案的案由就是性骚扰，说明这个法官认为他的行为已经构成性骚扰了，只不过性骚扰情节比较严重，已经触犯《刑法》了，所以用《刑法》给他定的罪。“我觉得应该说‘他的行为已经构成性骚扰了，且情节比较严重，构成犯罪了，依据《刑法》判定……’，这样说的话，也符合《妇女权益保障法》的规定。”

　　■《劳动合同法》未加入相关内容

　　目前，湖南、湖北、河北、四川等许多省份都制定了《实施〈中华人民共和国妇女权益保障法〉办法》：“禁止以含有淫秽色情内容或者性要求的语言、文字、图片（像）、电子信息、肢体行为等方式对妇女实施性骚扰。”除此之外，关于性骚扰方面的立法，我们还有哪些工作可以做呢？

　　青年周末： 这些省份的地方性法规是不是已经够具体的了？

　　夏吟兰： 对性骚扰的界定来说已经比较具体了，但是对于实施了什么样的行为应该承担什么样的相应责任，还是没有具体的规定。当然，这也是因为地方法要受到的上位法的限制。

　　青年周末： 有人要求制定《反性骚扰法》，您认为是否有必要？

　　夏吟兰： 是否需要制定这样一个专门的法还需要进一步调查研究，我们现在对全国的状况并不是特别了解，到底在多大范围内存在这个问题，立法也不能贸然行事，虽然有些国家有明确的反性骚扰的法律，但是如何使这些内容本土化，还需要进一步的研究。不过可以在《劳动合同法》中加入一部分反对性骚扰的内容，这样至少可以对职场性骚扰进行规范。

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